פסק דין תקדימי: זכות סירוב ראשונה

הסכמים רבים הנחתמים בין גופים עסקיים, בעיקר בעסקאות נדל"ן, כוללים גם התחייבות ל'זכות סירוב ראשונה'. מדובר בסעיף המאפשר לאחד הצדדים, על פי רוב שותף או בעל מניות, אפשרות להשוות את התנאים לכל הצעה שניתנת לרכישת החברה או הנכס לפני שהעסקה יוצאת לפועל, ולמעשה לבצע את העסקה בעצמו וליהנות מפירותיה.

פסק דין מעניין שניתן לאחרונה על ידי כבוד השופט יעקב פרסקי מבית המשפט המחוזי בבאר שבע, דן בשאלה אם אפשר בכלל לסחר בזכות הסירוב הראשונה, ומה הם התנאים שלפיהם אפשר להשתמש בזכות סירוב זו.

המחלוקת, שהגיעה לפתחו של השופט פרסקי, ניטשה בין ארבע חברות סביב גורלו של נכס מסחרי באזור התעשייה באילת. בנכס קיים מרכז מסחרי שבו מספר שוכרים וכן מספר נכסים שיש למצוא להם שוכר.

המחלוקת ניטשה בין חברות בשם סרביס (תובעת 1) וגוונים (תובעת 2) לבין חברת יובלים הר חן (נתבעת מס' 1, מוכרת הנכס) וחברת שגיא (נתבעת מס' 2, רוכשת הנכס).

עו"ד איתי שרף ממשרד עורכי הדין שרף-אלקיים ייצג את חברת יובלים הר חן, שבבעלותה הנכס. יובלים הר חן מוחזקת למעשה על ידי חברת הר חן (50% מהמניות), ד"ר מאיר ויסנוביץ (25%) וחברת אלדואם נכסים והשקעות (25%).

בשנת 2018 פנתה חברת סרביס (תובעת מס' 1) לבית המשפט המחוזי, כדי שייתן פסק דין הצהרתי, ולפיו 50% ממניות חברת הר חן שייכות לה. במסגרת בקשתה טענה חברת סרביס, כי בשל חלקה במניות חברת הר חן, קיימת לה בעלות חלקית בשיעור של 25% על הנכס באילת.

תוך כדי הדיון בבקשתה, ומשום שסרביס חששה שחברת יובלים הר חן תבריח נכסים אל מחוץ לחברה, הוסכם בין הצדדים כי ככל שהנכס יעמוד למכירה ויימצא לו קונה, לחברת סרביס או למי מטעמה תעמוד זכות סירוב ראשונה לרכישת הנכס. רכישה זו תוכל להתבצע אם חברת סרביס תהיה מוכנה לקחת על עצמה את כל תנאי החוזה שעליו חתם הרוכש העתידי. לשם כך יעמדו לזכותה 14 ימים.

לעדות בעלי חברת יובלים הר חן, החברה דיממה כלכלית ועמדה בפני חדלות פירעון משום שהתקשתה לעמוד בהחזרי ההלוואה העצומים שדרש ממנה הבנק. את הלוואה נטלה כדי לרכוש את הנכס שבמוקד הסכסוך.

ב-17 בדצמבר 2020, תוך כדי שבקשתה של חברת סרביס עדיין מתנהלת, מצאה חברת יובלים הר חן קונה לנכס - חברת שגיא. הסכם מכירה מפורט נחתם בין הצדדים, ובו נרשם במפורש כי לחברת סרביס יש זכות סירוב ראשונה לביצוע העסקה, ואם זו לא תמומש, תצא עסקת המכירה לשגיא לפועל.

כמסוכם, העבירה חברת יובלים הר חן את הסכם המכירה החתום בין הצדדים לחברת סרביס כדי שזו תוכל לנצל את זכות הסירוב הראשונה שלה. חברת סרביס טענה, כי המחתה את זכות הסירוב שלה לחברת גוונים.

חברת גוונים ביקשה לערוך שינויים בהסכם שנחתם מול שגיא, אך לאחר שהובהר לה שההסכם לא ישתנה, חתמה עליו ביום האחרון לניצול זכותה, דהיינו, 31 בדצמבר 2020 עד חצות הליל. חרף חתימתה על ההסכם, חברת גוונים לא העבירה את ההמחאות שפורטו במסגרת ההסכם במועד פוג זכותה. תחת זאת הסכימה לספק המחאות שייפדו רק במהלך ינואר 2021, או להעביר את מלוא התמורה הכספית בהעברה בנקאית לחשבון נאמנות.

צילום: שלו כהן, unsplash

חברת יובלים הר חן התייחסה אל פעולותיהן של סרביס וגוונים מטעמה ככאלה שאינן עומדות בתנאים למתן זכות הסירוב הראשונה, והעסקה למכירת הנכס לחברת שגיא יצאה אל הפועל.

בשלב זה הגישו סרביס וגוונים תביעה לבית המשפט לבטל את עיסקת מכירת הנכס בשל אי כיבוד 'זכות הסירוב הראשונה' הנתונה להן.

השופט פרסקי ציין בפסק דינו, כי בהמשך הדרך, התביעה של סרביס להכיר בה כבעלת מניות מרכזית בחברת הר חן, נדחתה על ידו כשופט שישב בתיק, וגם בקשתה לערער על החלטתו זו נדחתה על ידי בית המשפט העליון.

לדברי השופט פרסקי, היות שהעסקה למכירת הנכס ברחוב הסתת 9 נעשתה עוד בטרם התקבל פסק דינו בעניין מניותיה של סרביס בחברת הר חן, נוצרה עילה מספקת לדון בתביעתן של סרביס וגוונים לביטול עיסקת המכירה.

בתחילת פסק דינו סוקר השופט פרסקי את טענות הצדדים, ובהן טענת הנתבעים כי בעל זכות הסירוב הראשונה אינו יכול לסחר בזכות זו. על פי פסק דינו, אין פסול בסיחור זכות הסירוב הראשונה על ידי חברת סרביס לחברת גוונים כל עוד מתייחסים אליהן כאל גוף אחד. כלומר לחברת גוונים, כמי שסוחרה אליה זכות הסירוב, אין מעמד מול חברת יובלים הר חן, והיא אינה רשאית לדרוש ממנה מידע הידוע כבר לחברת סרביס.

אף על פי כן, קבע השופט פרסקי, יש לדחות את תביעתן של סרביס וגוונים, משום שהדרישות על פי דין בשימוש בזכות סירוב ראשונה, מתקיימות רק כאשר בעל הזכות מציע הצעה זהה לחלוטין להצעת הרוכש. כלומר על התובעות היה לעמוד בדיוק בדרישות שנדרשו בהסכם שנחתם מול חברת שגיא שרכשה את הנכס לבסוף. השופט פרסקי ציין, כי הדרישה להעביר לחברת יובלים הר חן המחאות בנות מימוש בתאריך 31 בדצמבר 2020 הייתה דרישה מהותית, ואין להקל בה ראש.

השופט מציין בפסק דינו את החשש של חברת נחלים הר חן להישאר קירחת מכאן ומכאן אם עסקת מכירת הנכס לחברת שגיא תידחה, זאת במועד שבו עדיין לא הועברו לידיה בטוחות מספיקות לביצוע אותה עסקה עם חברת סרביס או חברת גוונים מטעמה.

השופט ציין, כי השתכנע מדברי הבעלים של חברת יובלים הר חן שהחברה עמדה בפני חדלות פירעון מיידית. לדבריו, לא היה אכפת לו איזה גורם ירכוש את הנכס כל עוד יועבר הכסף לחברה באופן מיידי.

בסיום פסק דינו פוסק השופט פרסקי, כי סרביס וגוונים לא עמדו בתנאים של ההסכם לזכות סירוב ראשונה, ועל כן אין להתערב בעסקה שנעשתה ואין להפקיע את הנכס מידיה של חברת שגיא לאחר שבעלות זו כבר נרשמה ברשם המקרקעין. כמו כן הטיל השופט פרסקי על חברות סרביס וגוונים תשלום של הוצאות משפט בסך 40 אלף שקלים (20 אלף שקלים לכל נתבעת).

עו"ד איתי שרף: "מדובר בפסק דין חשוב, הקובע מסמרות בכל הנוגע לשימוש בזכות סירוב ראשונה ומתנה את הסחר בזכות זו במילוי דווקני של כל הדרישות של העסקה המוצעת לצד השלישי."

עו"ד איתי שרף ממשרד שרף-אלקיים ושות' www.se-law.co.il עוסק בנדל"ן ובמשפט מסחרי.